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建设工程造价司法鉴定程序

建设工程造价司法鉴定程序

建筑工程造价是建筑工程合同民事诉讼中经常涉及的争议问题。《民事诉讼法》第72条规定:“人民法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当交由法定的鉴定部门鉴定”。工程造价咨询是确定建筑工程造价的专门性工作,同时,国家对工程造价咨询机构、造价咨询人员执业及行为效力逐步健全了相应的规定,因此,从专业性技术的需求和对工程造价证据效力的要求,人民法院对诉讼中工程造价的争议应依法委托具有工程造价咨询执业资格的机构和工程造价人员进行鉴定。工程造价司法鉴定相应成为工程造价咨询业务中的一项重要的工作内容。
工程造价司法鉴定既是工程造价咨询业务技术性工作,同时也是司法审判工作的组成部分,因此,工程造价司法鉴定必然有其二者结合的特点,表现出工程造价司法鉴定所具有的技术路线和工作程序。笔者就参与人民法院委托鉴定中的基本程序进行一些浅显的总结,企望与各位同仁商榷。
一、工程造价司法鉴定的基本程序
工程造价司法鉴定的基本程序可分为两个基本阶段。第一阶段以委托和受理未为开端,到出具鉴定听证勘误报告结束。其主要任务是收集工程造价鉴定计算的事实依据。由当事人对其主张举证,进行相应的鉴定质证、认证,依据有效的证据进行专业性鉴定计算。第二阶段从送达工程造价鉴定听证勘误报告开始,至庭审质证后结束。其主要目的是通过当事人对鉴定听证勘误报告和鉴定报告提出的异议,解决工程造价鉴定依据的事实问题和适用规范问题。两个阶段均以当事人会议未基本形式,贯穿鉴定举证、听证、质证、认证的行为过程。鉴定人在充分听取当事人对鉴定的主张、申辩以及对鉴定报告异议的基础上,根据委托鉴定的内容,做出工程造价鉴定结论。
二、工程造价司法鉴定程序应注意的问题
1、第一阶段应注意的问题
2、⑴查阅案卷。查阅案卷事进行工程造价司法鉴定重要的工作。在一般工程造价咨询预、结算业务中,技术结论大多是格式化的,而诉讼案件中要求解决的工程造价问题每个案件都有其个别性,只有在查阅案卷的基础上,才有可能了解案件的事实,明确争诉的焦点,理解委托内涵,为鉴定工作的展开奠定基础。⑵收集证据。鉴定结论是民事诉讼的证据之一,是成立在证据之上的证据。工程造价司法鉴定结论的形成同样必须依靠证据,证据的合法性是鉴定结论能够被采信的基础,其中,证据确认的程序是其合法性体现的充实条件。因此,在确认证据过程中应注意以下几个环节:
1)要做到全面接纳证据。鉴定人不应以不属于工程造价资料、或与鉴定内容无关的主观判断拒收证据资料,也不应在当事人提交证据时做出对效力判断的表示。
2)所有的证据均应经过交换和相应的鉴定质证。当事人对其鉴定主张所提交的证据资料均应填写资料目录,并附简要的证明作用说明。所有的鉴定证据资料在当事人之间均应进行证据交换,对对方提交的证据应附注说明其法律效力、证明作用的意见。根据当事人提交的证据资料、主张及申辩意见,鉴定人可组织召开当事人会议,并对争议鉴定证据进行相互鉴定质证。鉴定人认为须明确的事项,也应向当事人提问。(附证据资料目录、证据资料核对意见格式)
3)对证据的确认应与法庭审判程序相配合。建筑工程中的合同、约定、签证等是工程造价计算的重要依据,同时也是民事诉讼审理的核心内容。鉴定人应对鉴定证据效力的确认权有明确的界定认识,切忌“以鉴代判”超越职权。一般来说,鉴定证据是否符合工程造价技术规范及其效力问题应由鉴定人确认;对涉及案件定性问题的事件、行为(如合同、协议)效力问题由委托方认定。须由委托方认定的证据,应及时交由委托方,待认定其效力后再行鉴定;或在可能条件下,设定认定不同结果情况下的不同的鉴定结论,供委托方庭审质证后确认。⑶现场勘测。一般工程造价预、结算业务均是以设计图纸、或记录施工状况的竣工图、鉴证等规范资料进行工程造价计算,要求的结论也往往是标准的、格式化的计算内容。而因工程造价发生民事诉讼纠纷,大多就是因为施工资料不齐全或未按合同履行行为,才形成对造价的争议。因此,现场勘测是取得鉴定事实依据的重要环节,对有勘测条件的,均应进行现场勘测。
⑷鉴定记录。鉴定记录是工程造价司法鉴定的工作内容。它比一般性工程造价业务增加较大的工作内容。与普通的工程造价业务相比较,在鉴定过程中形成工程造价计算依据是工程造价司法鉴定的一个显著特点。对一些当事人的鉴定主张,有时需要在现场勘测或调查中落实事实。因此,鉴定人应做好鉴定过程中相关内容的记录,有条件的,可辅之于拍照、录相等方式。鉴定记录不仅是鉴定结论形成的重要依据,同时也是鉴定行为合法、规范的证明,对委托方采信鉴定结论有较好的说明意义。
⑸听证勘误。工程造价司法鉴定结论的形式,包含鉴定人两部分鉴定行为:一是鉴定人对鉴定证据资料的认定;二是鉴定人对工程造价技术规范的适用。根据公开鉴定的原则,当事人对鉴定人确认的证据及其适用的有关技术规范等依据享有知情权,并可做出相应的主张和申辩,因此,鉴定人应以适当的程序和方式进行这项工作内容。工程造价计算所引用的事实证据和适用技术规范的项目较为分散、繁杂,以听证勘误的方式进行该项程序内容较为适当。
鉴定人在完成第一阶段的工程造价技术工作后,应制作工程造价司法鉴定听证勘误报告,送交当事人进行听证勘误。听证勘误报告的内容与鉴定报告基本相同,对应公开的内容在听证勘误报告中均应体现,对技术报告与结果报告重复的部分可适当地省略。听证勘误报告的基本内容为:
1)告知内容。告知当事人对鉴定听证勘误报告所引用、依据的证据资料均可公开查阅(按规定应保密的除外),并进行听证、质证。当事人对听证勘误报告的异议应在限期内以书面形提出。2)鉴定人资质、资格。
3)鉴定的事实依据和法律、法规、规范依据。4)技术鉴定计算过程。
5)鉴定结论及鉴定结论成立的限制条件说明。
听证勘误报告应同时保送委托方,以便对鉴定结论与委托内容是否相符、有关证据效力认定是否与庭审过程相冲突等及时进行协商、协调。2、第二阶段应注意的问题
⑴听证勘误的基本内容。听证勘误是以鉴定人出具的听证勘误报告为主线展开的鉴定依据听证、举证、质证过程。听证勘误程序的基本内容为:
1)当事人对鉴定听证勘误报告所引用、依据的证据资料进行公开查阅(按规定应保密的除外)。
2)当事人对听证勘误报告的某一项工程造价具体鉴定内容,提出听证要求。鉴定人应就这一鉴定内容的事实依据和适用法律、法规、技术规范依据做出说明。当事人可对听证内容提出反驳或申辩。
3)当事人以书面形式提出对听证勘误报告具体鉴定内容的异议,并对其异议主张负有举证责任。
4)当事人对对方的异议主张进行申辩,并对其举证进行质证。
⑵当事人异议的处理。鉴定人与当事人在实体问题上的分歧是客观存在的。尤其是在听证勘误报告送达当事人后,鉴定人的观点径已明确,而且听证勘误程序主要以鉴定人出具的听证勘误报告为主线展开。当事人对听证勘误报告的依据要求听证,对具体内容提出异议,鉴定人应履行相应的义务,在这一程序阶段的责任角色有所变化,这对鉴定人把握程序的顺利进行增加了一定的难度。鉴定正确处理实体异议当然是问题的关键,但掌握程序上的一些原则和技巧也是十分必要的。
1)坚持鉴定人主持鉴定的原则。鉴定权是委托方赋予鉴定人的权利。鉴定权中一项重要的内容就是主持鉴定工作的正常进行,主持鉴定权并不因当事人对鉴定行为提出异议而改变。
2)尽职尽责地履行听证义务。对当事人提出的听证要求,应认真、全面的进行列举,并做必要的说明。
3)全面认真地听取当事人的当事人的异议主张、反驳申辩理由,并做好相应的记录。
4)不与当事人辩论。鉴定过程中鉴定人与当事人分歧的实质体现就是对一方有利而对另一方不利的后果。鉴定人在司法中充当“技术法官”的角色,鉴定人与当事人的辩论实质上会形成鉴定人代替一方当事人进行争辩的不对称后果,同时会使鉴定人和当事人之间形成情绪的对立。鉴定人与当事人的辩论对行政司法鉴定权并没有程序上和实体上和实体上确定或影响意义,反而会形成“裁判代理”的误区。
⑶对当事人的异议应逐条逐项进行答复。根据召开当事人会议听证、异议、举证、质证内容,鉴定人应针对当事人提出的异议进行逐条逐项的答复,并送交当事人。这既是保障鉴定公正性、对鉴定人鉴定行为的一项约束机制,同时也是鉴定人对鉴定依据和结论的自我检验过程。鉴定人对当事人异议的答复应作为鉴定报告的附件报送委托方。
⑷工程造价鉴定报告书的基本内容。根据司法鉴定的有关要求,结合工程造价业务的特点,工程造价司法鉴定报告应具备以下内容:1)委托人、受委托人名称,鉴定内容;
2)案情摘要:记述合同时间、施工时间、当事人主要争议及主张等;3)工程概况及工程造价界定;4)对鉴定过程的说明;5)工程造价鉴定依据的资料;
6)工程造价鉴定的技术方法及分析过程;
7)鉴定结论及鉴定结论成立的限制条件有关说明;
8)附件:工程造价计算书、当事人听证勘误报告的异议及答复、鉴定委托书、鉴定人资质(资格)证书等。
⑸出庭质证。出庭质证是鉴定人的基本义务,也是力求使委托方采信鉴定结论的过程。在庭审过程中,针对当事人对鉴定报告的异议,鉴定人当庭出示形成鉴定结论的事实依据和法律、法规、规范依据,支持鉴定结论的成立。对经法庭质证后,鉴定结论不被采信的,鉴定人应当尊重和服从委托方对鉴定结论的采信权;对在庭审中出现新的鉴定证据、或委托方认定效力重新鉴定的,鉴定人应当尽快做出补充鉴定结论;对委托方提出适用工程造价法律、法规和技术规范与鉴定人意见不一致的,鉴定人有权拒绝做出更正或补充鉴定。


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